市中級人民法院

關(guān)于審理工傷保險待遇糾紛案件相關(guān)適用問題的指導(dǎo)意見

 (2009年4月試行)

　　為妥善、及時、正確處理工傷損害賠償糾紛案件，統(tǒng)一司法裁判尺度，依法保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)社會穩(wěn)定。根據(jù)《工傷保險條例》、《廣東省工傷保險條例》等法律法規(guī)、司法解釋和上級法院的指導(dǎo)意見結(jié)合我市司法審判實踐，在對2000年以來我院規(guī)范性文件中有關(guān)工傷保險行遇糾紛案件的規(guī)定進(jìn)行整理、修訂的基礎(chǔ)上，制定本指導(dǎo)意見。

　　1、者以用人單位降低其繳納社會保險費(fèi)的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的，應(yīng)先向勞動爭議仲裁部門申請仲裁，且勞動仲裁就此爭議的裁決為終局裁決。

　　2、當(dāng)事人因工傷保險待遇發(fā)生爭議，舉證貢任如下分配： (1)勞動者應(yīng)就存在工傷傷害的事實及工傷認(rèn)定、傷殘等級鑒定時間、工傷住院治療起止時間及費(fèi)用、同意轉(zhuǎn)院治療的證明及所需交通費(fèi)和食宿費(fèi)、應(yīng)安裝康復(fù)器具的證明及費(fèi)用等事實舉證; (2)用人單位應(yīng)就各種實際已發(fā)生的工傷損害賠償費(fèi)用支付事實舉證。

　　3、用人單位以勞動者假冒身份證明為其投保而遭受社會保險損失的，對法律法規(guī)規(guī)定由工傷保險基金負(fù)擔(dān)的工傷保險待遇部分，如冒用人發(fā)生工傷時已滿16周歲，由冒用人承擔(dān)主要責(zé)任，用人單位承擔(dān)次要責(zé)任;如冒用人發(fā)生工傷時不滿16歲，由用人單位承擔(dān)主要責(zé)任，由冒用人承擔(dān)次要責(zé)任。

　　法律法規(guī)規(guī)定由用人單位負(fù)擔(dān)的工傷保險待遇部分，勞動者無須進(jìn)行分擔(dān)，仍由用人單位全額支付。

　　在我院02年研討會綜述第二十條規(guī)定的基礎(chǔ)上進(jìn)一步明確雙方分擔(dān)責(zé)任僅限于用人單位己為勞動者繳納了工傷保險費(fèi)后因勞動者冒用身份證明而工傷保險基金拒絕支付部分;對于應(yīng)由用人單位承擔(dān)部分，因無論其是否為勞動者繳納了工傷保險費(fèi)，其均應(yīng)承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用的支付責(zé)任，故勞動者假冒身份入職并不對其責(zé)任的承擔(dān)產(chǎn)生影響，故仍規(guī)定由用人單位足額支付。

　　4、建設(shè)工程的分包人掛靠承包人，并以承包人名義承接工程的，勞動者的工傷待遇可由分包人和承包人共同承擔(dān)。

　　承包人違反《建筑法》第二十四條、第二十八條和第二十九條的規(guī)定對建設(shè)工程進(jìn)行轉(zhuǎn)包或分包的勞動者的工傷待遇可由轉(zhuǎn)包人、分包人和承包人共同承擔(dān)。

　　5、受雇人因履行雇傭合同遭受傷害的，不屬于工傷事故，但雇主應(yīng)承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任。受雇人存在故意或重大過失的，適用《民法通則》第一百三十一條的規(guī)定。

　　6、勞動合同中有關(guān)限制或免除用人單位對勞動者工傷承擔(dān)的法律責(zé)任的約定無效。

　　7、勞動者工傷后，被鑒定為五至十級傷殘的，勞動合同期限未滿，用人單位應(yīng)安排力所能及的工作。用人單位以勞動者違章致傷，并給其造成嚴(yán)重?fù)p失為由解除的，不予支持。但勞動者在被安排從事力所能及的工作后，嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的，用人單位依法解除勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)允許。

　　8、對于疑似職業(yè)病的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)及時安排其進(jìn)行診斷，在疑似職業(yè)病的勞動者診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間，不得解除或終止與其訂立的勞動合同。 勞動者被診斷患有職業(yè)病，但用人單位沒有依法參加工傷保險的，其和生活保障由最后的用人單位承擔(dān);最后的用人單位有證據(jù)證明該職業(yè)病是先前用人單位的職業(yè)病危害造成的，由先前的用人單位承擔(dān)。 職業(yè)病患者要求工傷待遇的，應(yīng)要求其提供工傷認(rèn)定。

　　9、工傷認(rèn)定屬勞動保障行政部門職權(quán)，當(dāng)事人對認(rèn)定不服可以申請行政復(fù)議、提起行政訴訟，人民法院在審理勞動爭議案件中不直接作工傷認(rèn)定。勞動者請求工傷待遇，未提供勞動保障部門作出的工傷認(rèn)定的，人民法院應(yīng)裁定駁回其起訴。但用人單位沒有為勞動者繳納工傷保險費(fèi)，且具備下列情形之一的，人民法院應(yīng)予受理，并就用人單位是否承擔(dān)工傷賠償責(zé)任進(jìn)行審理： (一)勞動者有證據(jù)證明其受傷屬于工傷的; (二)用人單位對構(gòu)成工傷沒有異議的; (三)非法用工單位與非法用工中的傷亡人員就賠償問題發(fā)生爭議的。前兩句內(nèi)容為中院06年座談紀(jì)要第十三條的規(guī)定，但書部分在省院0S午指導(dǎo)意見第十五條規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了勞動者有證據(jù)證明其受傷屬于工傷的情況，擴(kuò)大了人民法院在未經(jīng)工傷認(rèn)定時管轄的范圍，目的在于保護(hù)因超過工傷認(rèn)定期限而無法救濟(jì)的勞動者

　　10、用人單位以未收到勞動能力鑒定委員會的鑒定結(jié)論為由，在訴訟中申請進(jìn)行重新鑒定或要求進(jìn)行復(fù)查的，不予支持。

　　11、非法用工單位傷亡人員賠償糾紛應(yīng)作勞動爭議處理，賠償標(biāo)準(zhǔn)按勞動和社會保障部《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》的規(guī)定執(zhí)行。 對于非法用工單位傷亡人員，有關(guān)行政主管部門出具了非法用工處理意見的，勞動仲裁機(jī)構(gòu)和人民法院在審理中應(yīng)當(dāng)作為界定非法用工的依據(jù)。對于行政主管部門未作出處理意見的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條的規(guī)定，根據(jù)查明的事實界定非法用工關(guān)系是否成立。

　　12、勞動者系第三人侵權(quán)所致，勞動者先獲得侵權(quán)賠償?shù)模挥绊懫湎硎芄觯珜τ卺t(yī)療費(fèi)、喪葬費(fèi)和輔助器具更換費(fèi)不得重復(fù)享有。

　　13、勞動者的工傷待遇由用人單位承擔(dān)的，勞動者依人身保險合同獲得的賠償，用人單位不得主張在工傷待遇中扣除。

　　14、勞動者工傷后提出辭職，請求解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、一次性傷殘補(bǔ)助金和一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金的，除其辭職系依據(jù)《勞動合同法》第三十八條或最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條的規(guī)定提出的外，對其請求的解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不予支持。

　　用人單位違法解除或終止勞動合同的，勞動者要求賠償金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金的，應(yīng)予支持。 第一款是關(guān)于一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是否可以兼得的問題。工傷職工辭職時，符合《廣東省工傷保險條例》第二十九條規(guī)定的，可支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，但除系被迫解除外，不符合支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形。故勞動者在工傷后提出辭職，除其符合被迫解除勞動關(guān)系條件外，用人單位無需支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　第二款是一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和賠償金是否可以兼得的問題。用人單位違法解除或終止勞動合同時，依《勞動合同法》第四十八條，用人單位應(yīng)文付賠償金。同時，此情形下，根據(jù)《勞動合同法》第四十八條的規(guī)定，勞動者對勞動關(guān)系是否繼續(xù)擁有選擇權(quán)，其可以要求繼續(xù)履行勞動合同或不要求繼續(xù)履行勞動合同而要求支付相應(yīng)費(fèi)用。在勞動者未要求繼續(xù)履行勞動合同，并要求一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金的情況下，勞動者對勞動合同的終止或解除具有一定的主動性，從保護(hù)工傷職工的角度出發(fā)，可參照其主動提出解除勞動合同的做法，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金。因此在用人單位違法解除或終止勞動合同，而工傷職工未要求繼續(xù)履行勞動合同時，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和賠償金可以兼得。

　　15、根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第五十七條的規(guī)定，《廣東省工傷保險條例》第二十九條中計算一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金的基數(shù)'本人工資'是指工傷職工因工作遭受事故傷害或患職業(yè)病前十二個月平均繳費(fèi)工資，但工傷職工實際平均應(yīng)得工資高于繳費(fèi)工貿(mào)的，本人工資為工傷職工實際平均應(yīng)得工資。

　　本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資百分之三百的，按統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的百分之三百計算;本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資百分之六十的，按統(tǒng)籌地區(qū)職工乎均工資的百分之六十計算。

　　前款所稱的統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資，系指工傷職工因工作遭受事故傷害或患職業(yè)病前十二個月平均工資。

　　該條第一款是關(guān)于'本人工資'的確定問題。其但書內(nèi)容系根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第二條規(guī)定制定，其余內(nèi)容為中院06年座談紀(jì)要第十四條第一款的內(nèi)容。第二款是在“本人工資”過高或過低時的確定問題，是我院06年座談紀(jì)要第十四條第一款的規(guī)定。第三款是關(guān)于平均工資的確定問題。我院06年座談紀(jì)要第十四條第二款從方便審判出發(fā)規(guī)定，統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資系指工傷職工發(fā)生工傷時的上年度統(tǒng)籌工資。但《廣東省工傷保險條例》第五十七條明確規(guī)定，本人工資是指工傷職工因工作遭受事故傷害或患職業(yè)病前十二個月的平均工資，故在第三款中對06年座談紀(jì)要第十四條第二款的內(nèi)容進(jìn)行了修改。

　　16、根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第二十三條的規(guī)定，勞動者因工傷需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期按照醫(yī)療終結(jié)期規(guī)定，由勞動能力鑒定委員會確認(rèn)，最長不超過二十四個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，按照有關(guān)規(guī)定享受傷殘待遇。

　　勞動能力鑒定結(jié)論未明確注明工傷職工的停工留薪期的，除少數(shù)特別情況(如單側(cè)膝下缺失治療終結(jié)評殘后安裝假肢需要一定的適用期和個體治療終結(jié)后需要特別的功能鍛煉的)外，醫(yī)療終結(jié)期視同停工留薪期。 停工留薪期原工資福利待遇按勞動者工傷前三個月的平均標(biāo)準(zhǔn)確定，但不含加班工資。

　　第一款是關(guān)于通常情況下停工留薪期的確定和待遇問題，其內(nèi)容是中院06年座談紀(jì)要第十五條第一款的規(guī)定。第二款是特殊情況下停工留薪期的確定問題，是根據(jù)勞動能力鑒定委員會就有關(guān)問題給我院的復(fù)函制定的。第三款是停工留薪期待遇的計算標(biāo)準(zhǔn)問題。我院06年座談紀(jì)要第十五條第三款規(guī)定原工資福利待遇包括加班工資，但因加班工資的支付應(yīng)以勞動者存在加班事實為前提，而勞動者工傷后停工治療，不可能還存在加班，故在發(fā)放勞動者停工留薪期工資時將加班工資剔除在外。

　　17、用人單位未依法為勞動者繳納工傷保險費(fèi)，在勞動者發(fā)生工傷事故后，經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認(rèn)需安裝輔助器具的，工傷職工請求一次性支付輔助器具更換費(fèi)，應(yīng)予支持。輔助器具更換費(fèi)用的確定應(yīng)以統(tǒng)籌地區(qū)社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)簽訂服務(wù)協(xié)議的輔助器具配制機(jī)構(gòu)出具的關(guān)于輔助器具安裝費(fèi)用及更換周期的意見為依據(jù)，計至工傷職工70周歲止。配制機(jī)構(gòu)出具的標(biāo)準(zhǔn)超過社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)參考標(biāo)準(zhǔn)的，以社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)參考標(biāo)準(zhǔn)確定。

　　18、住院期間伙食費(fèi)由用人單位按深圳市因公出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)百分之七十支付。 《工傷保險條例》第二十九條規(guī)定的住院期間伙食費(fèi)是由單位按本單位因公出差標(biāo)準(zhǔn)伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)的70%支付;而《廣東省工傷保險條例》第二十二條規(guī)定的住院期間伙食費(fèi)由單位按當(dāng)?shù)匾蚬霾罨锸逞a(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)的70%支付。兩個規(guī)定存在沖突，在實際適用中也存在適用不同規(guī)定，從而造成不同的裁判標(biāo)準(zhǔn)的情況。經(jīng)審判長會議討論認(rèn)為，各單位的出差補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)各不相同，在舉證上存在一定的困難，采用《廣東省工傷保險條例》規(guī)定的當(dāng)?shù)貥?biāo)準(zhǔn)更便于操作，也減輕了當(dāng)事人的舉證責(zé)任。故決定采用《廣東省工傷保險條例》規(guī)定的伙食費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。

　　19、用人單位為勞動者繳納了工傷保險費(fèi)，雙方勞動關(guān)系解除或終止后，工傷職工請求后續(xù)治療費(fèi)的，應(yīng)由勞動保障行政部門依法處理，勞動者要求用人單位承擔(dān)的，不予支持。用人單位為勞動者繳納了工傷保險費(fèi)，雙方勞動關(guān)系解除或終止后，工傷職工請求后續(xù)治療費(fèi)的，應(yīng)由社會保險基金支付還是由用人單位支付，曾出現(xiàn)不同的判決。審判長會議討論認(rèn)為此種情況應(yīng)參照舊傷復(fù)發(fā)的規(guī)定，由社會保險基金支付。后經(jīng)與社會保險基金管理局溝通，其也認(rèn)可應(yīng)由其支付。故我院審委會2008年7 月2日第三十九次會議決定在此情況下，勞動者的后續(xù)治療費(fèi)應(yīng)由勞動保障行政部門依法處理，勞動者要求用人單位承擔(dān)的，不予支持。

　　20、一次性工亡補(bǔ)助金的支付標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)為60個月深圳市上年度職工月平均工資

　　21、原勞動部《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》規(guī)定用人單位應(yīng)給予3個月到24個月(3個月、6個月、9個月、12個月、18個月、24個月)的醫(yī)療期，上述醫(yī)療期分別按6個月、12個月、15個月、18個月、24個月、30個月內(nèi)累計病休時間計算。上述醫(yī)療期的計算，可以參照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第一百九十八條的規(guī)定，當(dāng)事人約定期間不是以月的第一天起算的，一個月為三十日。即如果間斷休的病假，一個月按三十日計算，則3個月病假為90日。如果勞動者不間斷休病假，則應(yīng)分為以月的第一天開始和非以月的第一天開始其休病假兩種情況。如從5月1日開始不間斷休3個月病假，醫(yī)療期應(yīng)計至7月31日。如從5月1日開始不間斷休3個月病假，則應(yīng)按90日確定，即醫(yī)療期至8月8日止，而不是8月10日。 勞動者累計醫(yī)療期未滿而勞動合同期己滿，且需要停工休息治療的，勞動合同期限自動延續(xù)至醫(yī)療期期滿為止;在醫(yī)療期內(nèi)醫(yī)療終結(jié)的，醫(yī)療終結(jié)之日即可終止勞動合同; 對其中經(jīng)勞動能力鑒定委員會鑒定為完全喪失勞動能力的，可辦理因病或非因工負(fù)傷退休、退職手續(xù)。不需要停工休息治療的，只要勞動合同期滿，便可終止勞動合同。

　　22、根據(jù)勞動部辦公廳《關(guān)于對勞部發(fā)[1996]354號文件有關(guān)問題解釋的通知》(勞辦發(fā)[1997]18號)規(guī)定，“勞動者患病或非因工負(fù)傷，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于六個月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)”是指合同期滿終止勞動合同時，勞動者醫(yī)療期滿或者醫(yī)療終結(jié)被勞動能力鑒定委員會鑒定為5-10級的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于六個月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。鑒定為1-4級的，應(yīng)當(dāng)辦理退休、退職手續(xù)，享受退休、退職待遇。

　　23、勞動者退休前非因工死亡或退休后死亡的，其供養(yǎng)的直系親屬享受的喪葬補(bǔ)助費(fèi)和一次性撫恤金的標(biāo)準(zhǔn)為：

　　(1)喪葬補(bǔ)助費(fèi)：支付標(biāo)準(zhǔn)為其死亡時深圳市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資的3倍; (2)一次性撫恤金：撫恤金以其死亡時深圳市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資為基數(shù)。供養(yǎng)直系親屬為1人的，支付上述基數(shù)的6倍;供養(yǎng)直系親屬為2人的，支付上述基數(shù)的9倍;供養(yǎng)直系親屬為3人及以上的，支村上述基數(shù)的12倍。 喪葬補(bǔ)助費(fèi)、一次性撫恤金從基本基金中支付。用人單位未為勞動者繳納社會養(yǎng)老保險費(fèi)的，上述費(fèi)用由用人單位支付。

　　24、本指導(dǎo)意見自印反之日起，本院以往相關(guān)會議紀(jì)要、綜述、指導(dǎo)意見不再適用。法律法規(guī)、司法解釋、上級人民法院或本院有新規(guī)定的，按新規(guī)定執(zhí)行。 25、本指導(dǎo)意見由市中級法院審判委員會負(fù)責(zé)解釋，供全市兩級人民法院參考。

　　(2009年4月印發(fā))